Due diligence při akvizici firmy: na co si dát pozor a jak chránit kupujícího

Proč je due diligence kritická právě teď

Koupě firmy je jedním z nejrizikovějších rozhodnutí, jaké majitel nebo investor učiní. Na rozdíl od nákupu nemovitosti, kde si vadu většinou „osaháte", u obchodní korporace kupujete neviditelný balík práv, závazků, smluv, sporů a daňových rizik. Cena podílu nebo akcií se opírá o čísla a tvrzení prodávajícího — a ta nemusí být úplná. Due diligence (DD) je systematická prověrka, která má tato tvrzení ověřit, odhalit skrytá rizika a poskytnout vám páku k vyjednání nižší ceny nebo silnějších záruk.

Náklady na DD se zpravidla pohybují v jednotkách procent hodnoty transakce. Náklady na opomenutou DD mohou být celá kupní cena — plus následné spory, doměrky daně a sankce. Ekonomika je tedy jasná: investice do prověrky je nejlevnější pojistka, jakou v M&A máte.

Čtyři pilíře due diligence

1. Právní due diligence

Právní DD ověřuje, zda prodávající skutečně vlastní to, co prodává, a zda firma stojí na pevných základech. Klíčové oblasti:

• Vlastnická struktura a titul k podílům/akciím. Prověřuje se řetězec nabytí podílů, případné zástavy, předkupní práva, opce, souhlasy spoluvlastníků. U akciových společností je nutné ověřit evidenci akcionářů; ZOK navíc zakládá transparenční mechanismy — společnost zpřístupňuje údaje o hlavním akcionáři a relevantní znalecké posudky (§ 379§ 379 § 379(1) Společnost zpřístupní ve svém sídle k nahlédnutí každému vlastníku účastnického cenného papíru údaj o osobě hlavního akcionáře a znalecký posudek podle § 376 odst. 1. (2) Společnost, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, zpřístupní způsobem podle odstavce 1 údaj o o…Oficiální znění ↗).
• Korporátní dokumentace. Zakladatelské dokumenty, zápisy z valných hromad, rozhodnutí orgánů. Pozor na ujednání, která neplatně přiznávají hlasovací práva — k takovým se nepřihlíží (§ 633§ 633 § 633Nepřihlíží se k ujednáním stanov, usnesením orgánů družstva a ujednáním smluv, kterými se členovi družstva přiznávají hlasy v rozporu s tímto zákonem.Oficiální znění ↗ pro družstva, obdobná logika platí i jinde).
• Smluvní portfolio. Klíčové dodavatelské, odběratelské, nájemní a úvěrové smlouvy. Hledejte tzv. change-of-control klauzule, které umožní protistraně smlouvu vypovědět při změně vlastníka — tichý zabiják hodnoty mnoha akvizic.
• Soudní a správní spory, exekuce, insolvence.
• Pracovněprávní vztahy, manažerské smlouvy, konkurenční doložky, nevyplacené odměny.
• Duševní vlastnictví, licence, IT a GDPR.
• Koncernové vztahy. Pokud je cíl součástí holdingu, prověřte zprávu o vztazích a případnou nevyrovnanou újmu z propojení. ZOK dává společníkům nástroj domáhat se jmenování znalce k přezkumu této zprávy (§ 86§ 86 § 86(1) Soud není vázán návrhem osoby znalce. Účastníky řízení jsou ovládaná osoba, navrhovatel a znalec. O návrhu na jmenování znalce rozhodne soud do 15 dnů ode dne doručení návrhu. (2) Pokud jmenovaný znalec porušuje zvlášť závažným způsobem své povinnosti, může kterýkoliv společník podle § 85 odst. 1 navrhnout, aby sou…Oficiální znění ↗, § 88§ 88 § 88(1) Právo navrhnout jmenování znalce pro účely přezkumu zprávy o vztazích má také každý společník ovládané osoby, jsou-li ve zprávě statutárního orgánu podle § 82 uvedeny informace o tom, že vznikla újma, která nebyla nebo nebude podle § 71 nebo 72 vyrovnána. (2) Právo navrhnout jmenování znalce pro účely přezkumu zprá…Oficiální znění ↗) — existence takových sporů je vážná indicie.

2. Daňová due diligence

Daňová rizika jsou často nejtvrdší, protože doměrek daně přichází i roky zpětně, navíc s úrokem a penále. Prověřuje se:

• DPH (správnost odpočtů, ručení za daň, řetězové obchody),
• daň z příjmů, transferové ceny u spřízněných osob,
• nesplacené zálohy, sporné položky, daňové ztráty,
• závazky vůči správci daně a sociálnímu/zdravotnímu pojištění.

Daňový nedoplatek „zděděný" s firmou je typický důvod pro slevu z ceny nebo speciální záruku (tax indemnity).

3. Účetní a finanční due diligence

Cílem je ověřit, že čísla v účetní závěrce odpovídají realitě (§ 447§ 447 § 447(1) Dozorčí rada je oprávněna nahlížet do všech dokladů a záznamů týkajících se činnosti společnosti a kontrolovat, zda jsou účetní zápisy vedeny řádně a v souladu se skutečností a zda se podnikatelská či jiná činnost společnosti děje v souladu s právními předpisy a stanovami. (2) Oprávnění podle odstavce 1 mohou členo…Oficiální znění ↗ dává dozorčí radě právo kontrolovat, zda jsou účetní zápisy vedeny řádně a v souladu se skutečností — stejnou optikou postupuje i auditor kupujícího). Prověřuje se:

• kvalita a udržitelnost zisku (tzv. quality of earnings),
• pohledávky a jejich vymahatelnost, opravné položky,
• skryté závazky, leasingy, ručení, podrozvahové položky,
• pracovní kapitál a jeho normalizovaná úroveň (klíčové pro mechanismus dorovnání ceny),
• čistý dluh (net debt) jako položka snižující kupní cenu.

4. Technická a provozní due diligence

Podle oboru cíle: stav výrobní technologie, IT systémů, software a licencí, environmentální zátěž (kontaminace pozemků!), stav nemovitostí, certifikace a regulatorní povolení. Environmentální a stavební vady patří mezi nejdražší skryté závazky vůbec.

Typické red flags, které musí rozsvítit varovnou kontrolku

• Neúplná nebo „uklízená" dokumentace, dodatečně doplňované zápisy.
• Klíčové smlouvy bez písemné formy nebo s vypršenou platností.
• Vysoká koncentrace tržeb na jednoho zákazníka či dodavatele.
• Change-of-control doložky v zásadních smlouvách.
• Spory mezi společníky, nevyrovnaná újma z koncernových vztahů (§ 88§ 88 § 88(1) Právo navrhnout jmenování znalce pro účely přezkumu zprávy o vztazích má také každý společník ovládané osoby, jsou-li ve zprávě statutárního orgánu podle § 82 uvedeny informace o tom, že vznikla újma, která nebyla nebo nebude podle § 71 nebo 72 vyrovnána. (2) Právo navrhnout jmenování znalce pro účely přezkumu zprá…Oficiální znění ↗).
• Transakce se spřízněnými osobami za nestandardních podmínek.
• Nesoulad mezi vykázaným ziskem a reálnými peněžními toky.
• Personální závislost na zakladateli (tzv. key-man riziko).
• Chybějící povolení, prošlé certifikace, neřešená ekologická zátěž.

Struktura data roomu: jak prověrku zorganizovat

Moderní DD probíhá ve virtuálním data roomu — zabezpečeném úložišti, kam prodávající nahrává dokumenty podle předem dohodnutého request listu. Doporučená struktura složek:

Sekce	Obsah
1. Korporátní	Zakladatelské dokumenty, výpisy, zápisy z VH, evidence podílů/akcií
2. Smlouvy	Klíčové obchodní, nájemní, úvěrové a pojistné smlouvy
3. Finance & účetnictví	Závěrky, hlavní kniha, reporty, audit
4. Daně	Přiznání, kontroly, korespondence se správcem daně
5. Zaměstnanci	Pracovní smlouvy, mzdové náklady, manažerské benefity
6. Majetek & IP	Nemovitosti, technologie, ochranné známky, licence
7. Spory & compliance	Soudní/správní řízení, GDPR, regulatorní povolení

Právo kupujícího (resp. jeho zástupce) na přístup k dokumentům je v korporátním právu pevně zakotveno. Společník může nahlížet do všech dokladů společnosti, přičemž totéž platí pro jeho zástupce zavázaného mlčenlivostí (§ 107§ 107 § 107Každý společník může nahlížet do všech dokladů společnosti a kontrolovat tam obsažené údaje; to platí obdobně pro společníkova zástupce, bude-li zavázán ke stejné mlčenlivosti jako společník a společnosti tuto skutečnost doloží.Oficiální znění ↗). U akciových společností má dozorčí rada široké kontrolní oprávnění nahlížet do všech dokladů a záznamů (§ 447§ 447 § 447(1) Dozorčí rada je oprávněna nahlížet do všech dokladů a záznamů týkajících se činnosti společnosti a kontrolovat, zda jsou účetní zápisy vedeny řádně a v souladu se skutečností a zda se podnikatelská či jiná činnost společnosti děje v souladu s právními předpisy a stanovami. (2) Oprávnění podle odstavce 1 mohou členo…Oficiální znění ↗). Tyto principy se v praxi promítají do NDA a do pravidel data roomu — prodávající chrání citlivé informace, kupující jejich úplnost.

Jak se zjištění promítnou do ceny a záruk

Výstupem DD není jen „report do šuplíku". Každé zjištění má mít obchodní dopad:

Úprava kupní ceny

Kvantifikovatelná rizika (daňový nedoplatek, vadná pohledávka, nadhodnocený pracovní kapitál) se promítají do snížení ceny nebo do mechanismu net debt / working capital adjustment.

Reps & warranties (prohlášení a záruky)

Prodávající ve smlouvě prohlašuje určité skutečnosti (např. že firma nemá nezveřejněné dluhy, vede řádné účetnictví, vlastní podíly bez vad). Porušení záruky zakládá právo na náhradu škody. DD zde plní dvojí roli: definuje, jaké záruky vyžadovat, a zároveň prostřednictvím disclosure (zpřístupnění) vymezuje, co prodávající z odpovědnosti vylučuje.

Specifické indemnity

Pro konkrétní identifikované riziko (probíhající spor, hrozící doměrek) se sjednává odškodnění kryjící přesně tuto událost, často bez ohledu na limity obecných záruk.

Zádržné a escrow

Část ceny se uloží do úschovy nebo zadrží na sjednanou dobu jako zdroj pro případné nároky z porušení záruk. Stále populárnější je i W&I pojištění (warranty & indemnity), které přenáší riziko na pojišťovnu.

Odpovědnost a ochranná funkce DD

DD chrání kupujícího hned v několika rovinách:

1. Informační — víte, co kupujete, a můžete kvalifikovaně rozhodnout, zda do transakce vůbec jít.
2. Cenová — máte podklad pro vyjednávání.
3. Smluvní — zjištění definují záruky, indemnity a zádržné.
4. Důkazní — dokumentovaná DD prokazuje, že kupující jednal s péčí řádného hospodáře. To je zásadní zejména pro statutární orgán nabývající strany, který za rozhodnutí o akvizici nese odpovědnost.

Zároveň platí, že disclosure ze strany prodávajícího může vyloučit odpovědnost za to, co bylo v data roomu férově odhaleno. Proto je kvalita a hloubka prověrky tak důležitá — co přehlédnete, za to si později těžko vymůžete náhradu.

U koncernově propojených cílů věnujte zvýšenou pozornost zprávám o vztazích a kontrolním mechanismům; orgány mají povinnost bez zbytečného odkladu hlásit skutečnosti se závažnými důsledky pro hospodaření (§ 717§ 717 § 717Představenstvo, jiné orgány družstva a prokurista oznámí bez zbytečného odkladu kontrolní komisi všechny skutečnosti, které mohou mít závažné důsledky v hospodaření nebo postavení družstva nebo jeho členů.Oficiální znění ↗ pro družstva, obdobně u kapitálových společností). Pokud takové signály v dokumentaci najdete, jde o příležitost k hlubší prověrce, nikoli o detail k přehlédnutí.

Jak vám pomůžeme / Další krok

Due diligence není zaškrtávací cvičení — je to strategický nástroj, který rozhoduje o tom, zda po podpisu uslyšíte „výborná koupě", nebo „kdo to proboha schválil". V Legal Partners vedeme akvizice v rámci systému řízení rizik QUADMOND™: prověříme cíl napříč právní, daňovou i účetní rovinou, identifikujeme red flags, kvantifikujeme jejich dopad a převedeme je do ceny, záruk a zádržného tak, aby riziko neslo prodávající — ne vy.

Zvažujete koupi firmy nebo už máte konkrétní cíl na stole? Domluvte si nezávaznou konzultaci zdarma s advokátem Legal Partners. Projdeme s vámi rizika konkrétní transakce a navrhneme, jak strukturovat prověrku i smluvní ochranu. Čím dřív se ozvete, tím větší páku v jednání budete mít.