Odliv českých startupů a IP: právní rizika přesunu sídla do zahraničí

Co se vlastně stalo a proč to majitele firem musí zajímat teď

Zpráva, že se Česko nezapojilo do evropského Scaleup Europe Fund (s cílem mobilizovat až 5 mld. eur) a že v žebříčku plnění tzv. startupových standardů obsadilo třetí příčku od konce, není jen položkou do rubriky „byznys“. Je to symptom strukturálního problému: chybí silná rozvojová banka s reálným venture kapitálovým (VC) mandátem, která by v klíčové fázi růstu (scaleup) dokázala kotvit kapitál i sídla úspěšných firem v ČR.

Důsledek je měřitelný. Pokud platí údaj, že 43 % českých startupů s valuací nad 50 mil. USD přesouvá sídlo do zahraničí, jde o systematický odliv nejen kapitálu, ale i duševního vlastnictví (IP), klíčových zaměstnanců a budoucích daňových výnosů. A právě v okamžiku přesunu sídla se z makro-tématu stává velmi konkrétní právní a riziková agenda každého konkrétního zakladatele.

Tento článek nehodnotí politiku. Hodnotí co z toho plyne pro vás — jako pro jednatele, akcionáře nebo zakladatele — a kde český zákon o obchodních korporacích (ZOK) hraje roli, kterou je dobré znát dřív, než vás do ní vmanévruje investiční smlouva sepsaná v Delaware nebo v Nizozemsku.

Proč startupy „utíkají“ – a kde to naráží na české právo

Odchod sídla obvykle nemá jednu příčinu. V praxi jde o kombinaci faktorů, z nichž každý má právní odraz:

• Požadavek investora. Zahraniční VC fondy preferují právní formy a jurisdikce, které dobře znají (typicky holdingová struktura nad českou provozní společností). To není jen „daňová optimalizace“ — je to standardizace dokumentace, exitové mechaniky a ochrany menšinových investorů.
• Flexibilita kapitálových nástrojů. České akciové společnosti a s.r.o. umějí mnohé, ale tlak na rychlé a opakované navyšování kapitálu (round za roundem) naráží na formálnost českých procesů.
• Ochrana a mobilita IP. Pokud klíčová technologie a patenty „sedí“ v provozní firmě, jejíž osud je nejistý, investor logicky chce IP v nadřazené, stabilní entitě.

Kapitálová struktura a vstupní bariéry

ZOK staví relativně přívětivý rámec pro vznik kapitálových struktur — minimální základní kapitál akciové společnosti činí alespoň 2 000 000 Kč, nebo 80 000 EUR (§ 246§ 246 § 246(1) Základní kapitál se vyjadřuje v českých korunách. V případě, že akciová společnost vede podle zvláštního zákona účetnictví v eurech, může vyjádřit základní kapitál v eurech. (2) Výše základního kapitálu akciové společnosti je alespoň 2 000 000 Kč, nebo 80 000 EUR.Oficiální znění ↗). To samo o sobě není bariérou; české startupy ostatně dominantně vznikají jako s.r.o. Problém je jinde: v dynamice financování, nikoli v jeho startu.

Pro firmu, která chce růst, je klíčové umět opakovaně a předvídatelně navyšovat základní kapitál upsáním nových akcií. ZOK počítá s tím, že každé takové zvýšení, k němuž nedochází smlouvou předem dohodnutou s konkrétními upisovateli, se považuje za zvýšení na základě veřejné nabídky (§ 480§ 480 Upsání akcií na základě veřejné nabídky(1) Upisování akcií na základě veřejné nabídky se řídí ustanoveními jiného právního předpisu o veřejné nabídce investičních cenných papírů a prospektu cenného papíru a ustanovení tohoto zákona o postupu při upisování na základě veřejné nabídky se použijí jen tehdy, nebudou-li s nimi v rozporu. (2) Upisování může být pr…Oficiální znění ↗), a to se řídí i předpisy o prospektu cenného papíru. To je pro raně rostoucí firmu náročný a nákladný režim — a právě tato tření tlačí zakladatele k zahraničním holdingům, kde je investiční kolo administrativně lehčí.

Riziko nedokončeného navýšení kapitálu

Při růstovém financování se navíc skrývá podceňované riziko: pokud se nepodaří upsat akcie v potřebném rozsahu ve lhůtě dané usnesením valné hromady, usnesení o zvýšení základního kapitálu se ze zákona zrušuje a vkladová povinnost zaniká — s výjimkou zákonem připuštěných záchranných postupů, kdy chybějící část do jednoho měsíce doupíší dosavadní akcionáři (§ 483§ 483 § 483(1) Nebyly-li ve lhůtě určené v usnesení valné hromady podle § 476 upsány akcie, jejichž jmenovitá hodnota dosáhne požadovaného zvýšení základního kapitálu nebo určeného počtu kusových akcií, usnesení valné hromady o zvýšení základního kapitálu se zrušuje a vkladová povinnost zaniká, ledaže a) chybějící část do 1 měsíc…Oficiální znění ↗, § 493§ 493 § 493(1) Nebyly-li ve lhůtě určené v usnesení valné hromady podle § 475 účinně upsány akcie v rozsahu potřebném ke zvýšení základního kapitálu, usnesení valné hromady o zvýšení základního kapitálu se zrušuje a vkladová povinnost zaniká, ledaže a) jde o zvýšení základního kapitálu peněžitými vklady a b) chybějící část do 1 m…Oficiální znění ↗). Pro veřejnou nabídku platí, že nedojde-li k upsání, společnost musí bez zbytečného odkladu vrátit splacený emisní kurs (§ 483§ 483 § 483(1) Nebyly-li ve lhůtě určené v usnesení valné hromady podle § 476 upsány akcie, jejichž jmenovitá hodnota dosáhne požadovaného zvýšení základního kapitálu nebo určeného počtu kusových akcií, usnesení valné hromady o zvýšení základního kapitálu se zrušuje a vkladová povinnost zaniká, ledaže a) chybějící část do 1 měsíc…Oficiální znění ↗ odst. 2).

Praktický dopad pro zakladatele: neúspěšné kolo není neutrální událost. Vázne provozní kapitál, vzniká povinnost vracení prostředků a vytváří se právní nejistota vůči investorům. Investor, který tohle ví, požaduje strukturu, kde je upisovací mechanika robustnější — a to je další tlak směrem ven z ČR.

Pohled řízení rizik QUADMOND™ (kvadrant Q3): odliv IP jako tichá ztráta hodnoty

V logice řízení rizik QUADMOND™ patří odliv sídla a IP do kvadrantu Q3 — rizika strukturální a strategická, která se neprojeví v jednom okamžiku, ale postupně erodují hodnotu a kontrolu. Klíčové je, že většina těchto rizik je v době vzniku levně řešitelná, ale později drahá nebo nevratná.

Tři konkrétní dopady pro majitele firem

1. Ztráta kontroly nad IP. Jakmile se klíčová technologie převede do zahraniční mateřské společnosti, česká provozní firma se může stát pouhým „výkonným ramenem“ (cost-plus servisní entitou). Zakladatel pak fakticky řídí firmu, ale hodnotnou aktivu vlastní někdo jiný, kým může být i fond s vlastní exitovou agendou.

2. Asymetrie informací vůči minoritě. Český ZOK chrání menšinové akcionáře poměrně silně — od práva na informace a nahlédnutí do dokumentů (§ 379§ 379 § 379(1) Společnost zpřístupní ve svém sídle k nahlédnutí každému vlastníku účastnického cenného papíru údaj o osobě hlavního akcionáře a znalecký posudek podle § 376 odst. 1. (2) Společnost, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, zpřístupní způsobem podle odstavce 1 údaj o o…Oficiální znění ↗), přes povinnost společnosti bezplatně uveřejňovat údaje na internetových stránkách (§ 7§ 7 § 7(1) Uvádí-li kapitálová společnost nebo družstvo na obchodních listinách také údaj o svém základním kapitálu, musí se tento údaj týkat pouze upsané a splacené části základního kapitálu. (2) Akciová společnost bez zbytečného odkladu po svém vzniku a dále průběžně uveřejňuje způsobem umožňujícím dálkový přístup, který je…Oficiální znění ↗), až po dohledovou roli České národní banky u veřejných návrhů smluv (§ 331§ 331 § 331(1) Česká národní banka může ve lhůtě 15 pracovních dnů ode dne doručení veřejného návrhu smlouvy vydat rozhodnutí o zákazu učinit veřejný návrh smlouvy, nebo výzvu k odstranění vad návrhu včetně nedostatečného odůvodnění přiměřenosti protiplnění. (2) Vydání rozhodnutí o zákazu učinit veřejný návrh smlouvy je prvním úk…Oficiální znění ↗). Přesun do méně transparentní jurisdikce může tuto ochranu oslabit. Pro zakladatele-minoritu (po několika kolech ředění) to je reálné riziko.

3. Vytěsnění (squeeze-out) a exit pod cizím právem. Procesy nuceného přechodu účastnických cenných papírů jsou v ZOK provázány s uveřejněním usnesení valné hromady, znaleckým posudkem a zápisem do obchodního rejstříku (§ 384§ 384 § 384(1) Představenstvo nebo správní rada podá bez zbytečného odkladu po přijetí usnesení valné hromady návrh na jeho zápis do obchodního rejstříku. Současně usnesení valné hromady a závěry znaleckého posudku, je-li vyžadován, uveřejní způsobem určeným tímto zákonem a stanovami pro svolání valné hromady společnosti a uloží …Oficiální znění ↗), přístupem k údaji o hlavním akcionáři a posudku (§ 379§ 379 § 379(1) Společnost zpřístupní ve svém sídle k nahlédnutí každému vlastníku účastnického cenného papíru údaj o osobě hlavního akcionáře a znalecký posudek podle § 376 odst. 1. (2) Společnost, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, zpřístupní způsobem podle odstavce 1 údaj o o…Oficiální znění ↗). Pokud strukturu ovládne zahraniční holding, exit a vypořádání se mohou řídit pravidly, na která český zakladatel není připraven — a vyjedná si horší pozici.

Kde je kritika na místě a kde je třeba opatrnosti

Kritika institucionálního zaostávání ČR je věcně oprávněná: absence rozvojové banky s VC mandátem a neúčast v evropském nástroji objektivně zhoršují konkurenceschopnost domácího ekosystému. Zároveň je férové dodat, že český korporátní rámec sám o sobě není hlavní brzdou — minimální kapitál (§ 246§ 246 § 246(1) Základní kapitál se vyjadřuje v českých korunách. V případě, že akciová společnost vede podle zvláštního zákona účetnictví v eurech, může vyjádřit základní kapitál v eurech. (2) Výše základního kapitálu akciové společnosti je alespoň 2 000 000 Kč, nebo 80 000 EUR.Oficiální znění ↗) je nízký, transparenční a ochranná pravidla (§ 7§ 7 § 7(1) Uvádí-li kapitálová společnost nebo družstvo na obchodních listinách také údaj o svém základním kapitálu, musí se tento údaj týkat pouze upsané a splacené části základního kapitálu. (2) Akciová společnost bez zbytečného odkladu po svém vzniku a dále průběžně uveřejňuje způsobem umožňujícím dálkový přístup, který je…Oficiální znění ↗, § 379§ 379 § 379(1) Společnost zpřístupní ve svém sídle k nahlédnutí každému vlastníku účastnického cenného papíru údaj o osobě hlavního akcionáře a znalecký posudek podle § 376 odst. 1. (2) Společnost, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, zpřístupní způsobem podle odstavce 1 údaj o o…Oficiální znění ↗) jsou srovnatelná s vyspělými jurisdikcemi. Problémem je spíš chybějící kapitálová infrastruktura a tření v opakovaném financování (§ 480§ 480 Upsání akcií na základě veřejné nabídky(1) Upisování akcií na základě veřejné nabídky se řídí ustanoveními jiného právního předpisu o veřejné nabídce investičních cenných papírů a prospektu cenného papíru a ustanovení tohoto zákona o postupu při upisování na základě veřejné nabídky se použijí jen tehdy, nebudou-li s nimi v rozporu. (2) Upisování může být pr…Oficiální znění ↗), nikoli samotná „nekvalita“ práva. Pro majitele firmy z toho plyne důležitý závěr: rozhodnutí o přesunu sídla má být ekonomicky a smluvně promyšlené, ne reflexivní.

Praktický akční rámec pro zakladatele (OODA: Decide → Act)

Pokud zvažujete růstové kolo nebo vstup zahraničního investora, projděte následující body dřív, než podepíšete term sheet:

• Mapa IP. Zjistěte, kde formálně leží patenty, ochranné známky, zdrojový kód a know-how. Co je v provozní s.r.o., co u zaměstnanců, co nikde řádně ošetřeno. IP, které není smluvně „sklizeno“ do firmy, je největší skrytá díra v due diligence.
• Struktura financování. Posuďte, zda potřebujete zahraniční holding, nebo zda české kolo zvládnete s nastavením, které ošetří rizika dle § 480§ 480 Upsání akcií na základě veřejné nabídky(1) Upisování akcií na základě veřejné nabídky se řídí ustanoveními jiného právního předpisu o veřejné nabídce investičních cenných papírů a prospektu cenného papíru a ustanovení tohoto zákona o postupu při upisování na základě veřejné nabídky se použijí jen tehdy, nebudou-li s nimi v rozporu. (2) Upisování může být pr…Oficiální znění ↗ a § 483§ 483 § 483(1) Nebyly-li ve lhůtě určené v usnesení valné hromady podle § 476 upsány akcie, jejichž jmenovitá hodnota dosáhne požadovaného zvýšení základního kapitálu nebo určeného počtu kusových akcií, usnesení valné hromady o zvýšení základního kapitálu se zrušuje a vkladová povinnost zaniká, ledaže a) chybějící část do 1 měsíc…Oficiální znění ↗/§ 493§ 493 § 493(1) Nebyly-li ve lhůtě určené v usnesení valné hromady podle § 475 účinně upsány akcie v rozsahu potřebném ke zvýšení základního kapitálu, usnesení valné hromady o zvýšení základního kapitálu se zrušuje a vkladová povinnost zaniká, ledaže a) jde o zvýšení základního kapitálu peněžitými vklady a b) chybějící část do 1 m…Oficiální znění ↗ (mechanika upisování, lhůty, záchranné doupsání).
• Ochrana zakladatele po ředění. Smluvně zajistěte informační práva, reportingové standardy a ochranu před vytěsněním tak, aby odpovídaly minimálně úrovni, kterou byste měli pod českým ZOK (§ 379§ 379 § 379(1) Společnost zpřístupní ve svém sídle k nahlédnutí každému vlastníku účastnického cenného papíru údaj o osobě hlavního akcionáře a znalecký posudek podle § 376 odst. 1. (2) Společnost, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, zpřístupní způsobem podle odstavce 1 údaj o o…Oficiální znění ↗).
• Daňová a substance-analýza. Přesun sídla bez reálné substance je dnes rizikový (transfer pricing, exit tax, CFC pravidla). Formální „přestěhování“ může přinést víc problémů než úspor.
• Plán pro neúspěšné kolo. Mějte předem nasmlouvaný postup pro situaci, kdy se kolo nedoupíše (§ 483§ 483 § 483(1) Nebyly-li ve lhůtě určené v usnesení valné hromady podle § 476 upsány akcie, jejichž jmenovitá hodnota dosáhne požadovaného zvýšení základního kapitálu nebo určeného počtu kusových akcií, usnesení valné hromady o zvýšení základního kapitálu se zrušuje a vkladová povinnost zaniká, ledaže a) chybějící část do 1 měsíc…Oficiální znění ↗, § 493§ 493 § 493(1) Nebyly-li ve lhůtě určené v usnesení valné hromady podle § 475 účinně upsány akcie v rozsahu potřebném ke zvýšení základního kapitálu, usnesení valné hromady o zvýšení základního kapitálu se zrušuje a vkladová povinnost zaniká, ledaže a) jde o zvýšení základního kapitálu peněžitými vklady a b) chybějící část do 1 m…Oficiální znění ↗) — kdo a do kdy doplní kapitál, jak proběhne vrácení emisního kurzu.

Smyslem není zakladatele od zahraniční struktury odrazovat. Smyslem je, aby rozhodl informovaně a neztratil kontrolu nad nejcennějším aktivem — duševním vlastnictvím — výměnou za zdánlivě jednodušší administrativu.

Jak vám pomůžeme / Další krok

Odliv sídla a IP je riziko, které se nejlépe řeší před podpisem investiční smlouvy — později bývá náprava drahá nebo nemožná. V Legal Partners (systém řízení rizik QUADMOND™, kvadrant Q3) pomáháme zakladatelům nastavit kapitálovou a holdingovou strukturu, ochránit duševní vlastnictví a vyjednat investiční dokumentaci tak, aby vám zůstala kontrola i hodnota.

Nabízíme vám nezávaznou konzultaci zdarma s advokátem, na které posoudíme vaši konkrétní situaci: kde leží vaše IP, jaká rizika nese plánované kolo financování a zda — a jak — má smysl řešit zahraniční strukturu. Ozvěte se nám a získejte jasný obraz dřív, než ho za vás napíše někdo jiný.