Scaleup Europe Fond bez ČR: jak ohlídat IP a deep-tech know-how firmy

Proč by vás to mělo zajímat dnes, ne za rok

Podle reportáže serveru E15 („Česko stojí v koutě při porcování miliardového sousta pro startupy") se ČR nezapojila do evropského Scaleup Europe Fondu o objemu zhruba 125 mld. Kč. Fond má cílit na pozdější (růstové) fáze deep-tech firem – tedy přesně tam, kde české startupy tradičně narážejí na „kapitálovou propast". Když chybí domácí růstový kapitál, peníze přijdou odjinud. A s penězi přicházejí podmínky: změna kapitálové struktury, vstup zahraničního investora s majoritou, přesun holdingu i klíčového IP do zahraniční jurisdikce.

Z pohledu řízení rizik (metodika QUADMOND™, kvadrant Q3 – rizika strukturální a strategická) jde o učebnicový případ: vnější příležitost (kapitál) nese skrytou hrozbu (ztráta kontroly a odliv hodnoty). Kdo to neřeší při uzavírání investiční smlouvy, řeší to později u soudu – nebo už neřeší vůbec, protože firma je dávno řízena z Mnichova či Amsterdamu.

OODA: zorientujme se v právní realitě

Orient – co se opravdu děje s českou firmou při zahraniční investici

Když do české akciové společnosti vstoupí silný zahraniční fond, typicky postupně získává majoritu. Zákon o obchodních korporacích počítá s mechanismem, který menšinové (zakladatelské) akcionáře z firmy nakonec může „vytěsnit". Hovoříme o squeeze-outu – nuceném přechodu všech ostatních účastnických cenných papírů na hlavního akcionáře.

Vlastníci akcií sice mají právo na přiměřené protiplnění v penězích, jehož výši určuje valná hromada a hlavní akcionář ji dokládá znaleckým posudkem (§ 376§ 376 § 376(1) Vlastníci účastnických cenných papírů mají právo na přiměřené protiplnění v penězích, jehož výši určí valná hromada. Hlavní akcionář doloží přiměřenost protiplnění znaleckým posudkem nebo jej odůvodní podle § 391 odst. 1. Posudek nesmí být ke dni doručení žádosti podle § 375 starší než 3 měsíce. (2) Společně se žád…Oficiální znění ↗). Pro zakladatele deep-tech firmy je to ale slabá útěcha: hodnota takové společnosti je často v budoucím potenciálu a v duševním vlastnictví, které se znaleckým posudkem oceňuje notoricky obtížně. Posudek navíc nesmí být ke dni žádosti starší než tři měsíce (§ 376§ 376 § 376(1) Vlastníci účastnických cenných papírů mají právo na přiměřené protiplnění v penězích, jehož výši určí valná hromada. Hlavní akcionář doloží přiměřenost protiplnění znaleckým posudkem nebo jej odůvodní podle § 391 odst. 1. Posudek nesmí být ke dni doručení žádosti podle § 375 starší než 3 měsíce. (2) Společně se žád…Oficiální znění ↗ odst. 1) – časování celé transakce tak může významně ovlivnit, jakou částku zakladatel nakonec dostane.

Pokud jsou akcie firmy přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, režim se mění. Znalecký posudek se v takovém případě nevyžaduje (§ 392§ 392 § 392Jsou-li účastnické cenné papíry společnosti přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, znalecký posudek podle § 376 odst. 1 se nevyžaduje.Oficiální znění ↗) a hlavní akcionář pouze zdůvodní výši protiplnění, přičemž si vyžádá předchozí souhlas České národní banky (§ 391§ 391 § 391(1) K přijetí rozhodnutí valné hromady o přechodu všech ostatních účastnických cenných papírů společnosti, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, na hlavního akcionáře se vyžaduje zdůvodnění výše protiplnění hlavním akcionářem a předchozí souhlas České národní banky. (2)…Oficiální znění ↗ odst. 1). ČNB přitom posuzuje pouze to, zda byla navrhovaná výše protiplnění řádně zdůvodněna (§ 391§ 391 § 391(1) K přijetí rozhodnutí valné hromady o přechodu všech ostatních účastnických cenných papírů společnosti, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, na hlavního akcionáře se vyžaduje zdůvodnění výše protiplnění hlavním akcionářem a předchozí souhlas České národní banky. (2)…Oficiální znění ↗ odst. 2) – nikoli to, zda je „spravedlivá" v ekonomickém slova smyslu. Rozhodnutí vydá do 15 pracovních dnů, s možností prodloužení nejvýše o dalších 15 (§ 391§ 391 § 391(1) K přijetí rozhodnutí valné hromady o přechodu všech ostatních účastnických cenných papírů společnosti, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, na hlavního akcionáře se vyžaduje zdůvodnění výše protiplnění hlavním akcionářem a předchozí souhlas České národní banky. (2)…Oficiální znění ↗ odst. 3). Účastníkem řízení je jen hlavní akcionář (§ 391§ 391 § 391(1) K přijetí rozhodnutí valné hromady o přechodu všech ostatních účastnických cenných papírů společnosti, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, na hlavního akcionáře se vyžaduje zdůvodnění výše protiplnění hlavním akcionářem a předchozí souhlas České národní banky. (2)…Oficiální znění ↗ odst. 4) – menšinový akcionář tedy do tohoto řízení nemůže nijak vstoupit.

To je zásadní poznatek pro každého zakladatele: jakmile přijmete strukturu, v níž zahraniční fond ovládne firmu, vaše vyjednávací síla o ceně za vlastní podíl dramaticky klesá. Ochranu pak hledáte spíše v žalobě na dorovnání než v samotném procesu vytěsnění.

Orient – kde se schovává odliv IP

Mediální narativ o „odlivu know-how" má i zcela praktickou právní podobu. Investor zpravidla nepřevádí jen peníze – buduje akviziční strukturu. Vznikne zahraniční holdingová matka, na kterou se převede:

• vlastnictví IP (patenty, software, ochranné známky, obchodní tajemství);
• licenční toky (česká „dcera" se stane pouhým vývojovým centrem licencujícím technologii od matky);
• rozhodovací pravomoci prostřednictvím investiční dohody a stanov.

Pro firmu to znamená přesun daňové i hodnotové základny mimo ČR. Pro zakladatele to znamená, že i když formálně drží akcie české společnosti, reálná hodnota se přesunula tam, kde už možná nemá kontrolu.

Decide – jaká rozhodnutí musí majitel firmy udělat předem

Riziko nelze řešit ex post. Klíčová rozhodnutí padají dříve, než podepíšete term sheet:

1. Kde bude bydlet IP. Rozhodnutí, zda duševní vlastnictví zůstane v české entitě, nebo přejde na holding, je strategicky důležitější než výše ocenění v daném kole. Jakmile IP opustí firmu, opustila ji i podstatná část hodnoty.

2. Jaká bude ochrana minority. V investiční dokumentaci si vyjednejte ochranná ustanovení – tag-along, drag-along s férovým mechanismem ocenění, předkupní práva, kvalifikované většiny pro klíčová rozhodnutí, omezení převodů IP. Jakmile akcie zamíří na regulovaný trh, mizí znalecký posudek (§ 392§ 392 § 392Jsou-li účastnické cenné papíry společnosti přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, znalecký posudek podle § 376 odst. 1 se nevyžaduje.Oficiální znění ↗) a kontrolu nad cenou de facto převezme režim řádného zdůvodnění před ČNB (§ 391§ 391 § 391(1) K přijetí rozhodnutí valné hromady o přechodu všech ostatních účastnických cenných papírů společnosti, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, na hlavního akcionáře se vyžaduje zdůvodnění výše protiplnění hlavním akcionářem a předchozí souhlas České národní banky. (2)…Oficiální znění ↗).

3. Vstup a výstup z regulovaného trhu. Listing přináší benefity i rizika. Naopak rozhodnutí o vyřazení cenných papírů z obchodování (delisting) má vlastní procesní pravidla – představenstvo nebo správní rada je musí bez zbytečného odkladu oznámit ČNB a organizátorovi trhu a uveřejnit (§ 334§ 334 § 334Představenstvo nebo správní rada bez zbytečného odkladu oznámí rozhodnutí valné hromady o vyřazení účastnických cenných papírů z obchodování na evropském regulovaném trhu České národní bance a organizátorovi regulovaného trhu, na němž se s nimi obchoduje, a uveřejní je způsobem stanoveným tímto zákonem a stanovami pro …Oficiální znění ↗). Toho lze v praxi využít jako kroku předcházejícího vytěsnění; tím spíše je třeba mít ho ošetřený ve smlouvách.

4. Informační práva akcionářů. U firem na regulovaném trhu má společnost povinnosti zpřístupnit údaj o hlavním akcionáři, rozhodnutí ČNB podle § 391§ 391 § 391(1) K přijetí rozhodnutí valné hromady o přechodu všech ostatních účastnických cenných papírů společnosti, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, na hlavního akcionáře se vyžaduje zdůvodnění výše protiplnění hlavním akcionářem a předchozí souhlas České národní banky. (2)…Oficiální znění ↗ a zdůvodnění výše protiplnění (§ 379§ 379 § 379(1) Společnost zpřístupní ve svém sídle k nahlédnutí každému vlastníku účastnického cenného papíru údaj o osobě hlavního akcionáře a znalecký posudek podle § 376 odst. 1. (2) Společnost, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, zpřístupní způsobem podle odstavce 1 údaj o o…Oficiální znění ↗ odst. 2) a na žádost vydat kopie zdarma (§ 379§ 379 § 379(1) Společnost zpřístupní ve svém sídle k nahlédnutí každému vlastníku účastnického cenného papíru údaj o osobě hlavního akcionáře a znalecký posudek podle § 376 odst. 1. (2) Společnost, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, zpřístupní způsobem podle odstavce 1 údaj o o…Oficiální znění ↗ odst. 3). Tato práva jsou nástrojem obrany minority – je dobré vědět, kdy a jak je uplatnit.

Act – konkrétní dopady a doporučené kroky

Dopad č. 1: Vyjednávací síla se rozhoduje na začátku. Pokud se ČR nezapojila do evropského fondu, klesá počet domácích alternativ a vyjednávací pozice zakladatele oproti zahraničnímu investorovi slábne. Reakcí musí být tvrdší smluvní ochrana předem.

Dopad č. 2: Ocenění je bitevní pole. U mimoburzovních firem se přiměřenost protiplnění dokládá znaleckým posudkem (§ 376§ 376 § 376(1) Vlastníci účastnických cenných papírů mají právo na přiměřené protiplnění v penězích, jehož výši určí valná hromada. Hlavní akcionář doloží přiměřenost protiplnění znaleckým posudkem nebo jej odůvodní podle § 391 odst. 1. Posudek nesmí být ke dni doručení žádosti podle § 375 starší než 3 měsíce. (2) Společně se žád…Oficiální znění ↗), u burzovních postačí řádné zdůvodnění a souhlas ČNB (§ 391§ 391 § 391(1) K přijetí rozhodnutí valné hromady o přechodu všech ostatních účastnických cenných papírů společnosti, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, na hlavního akcionáře se vyžaduje zdůvodnění výše protiplnění hlavním akcionářem a předchozí souhlas České národní banky. (2)…Oficiální znění ↗), případně i u povinného veřejného návrhu smlouvy bez posudku, je-li přiměřenost jinak řádně odůvodněna (§ 330§ 330 § 330Jsou-li předmětem povinného veřejného návrhu smlouvy účastnické cenné papíry, které jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, předloží navrhovatel návrh takového veřejného návrhu smlouvy České národní bance a doloží přiměřenost výše protiplnění nabízeného za každý účastnický cenný papír; znalecký posude…Oficiální znění ↗). ČNB má přitom pravomoc návrh zakázat nebo vyzvat k odstranění vad včetně nedostatečného odůvodnění přiměřenosti (§ 331§ 331 § 331(1) Česká národní banka může ve lhůtě 15 pracovních dnů ode dne doručení veřejného návrhu smlouvy vydat rozhodnutí o zákazu učinit veřejný návrh smlouvy, nebo výzvu k odstranění vad návrhu včetně nedostatečného odůvodnění přiměřenosti protiplnění. (2) Vydání rozhodnutí o zákazu učinit veřejný návrh smlouvy je prvním úk…Oficiální znění ↗). Pro majitele to znamená: kvalita ekonomického odůvodnění rozhoduje o tom, kolik dostanete.

Dopad č. 3: Odliv IP je smluvní, ne náhodný. Žádný zákon vám nezakáže převést patent na nizozemský holding. Pokud si to nezakážete sami v dohodě akcionářů a stanovách, stane se to. Ochranu hodnoty firmy proto budujte přes smluvní architekturu, ne přes víru v dobrou vůli investora.

Dopad č. 4: Riziko odpovědnosti orgánů. Jednatelé a členové představenstva, kteří souhlasí s nevýhodnou strukturou bez náležité analýzy, vystavují sebe i firmu riziku z titulu péče řádného hospodáře. Doložená oponentura (právní a finanční due diligence vlastní transakce) je proto i osobní pojistkou managementu.

Kritické zhodnocení mediálního úhlu

Kritika je v jádru oprávněná: absence domácího růstového kapitálu objektivně tlačí firmy do zahraničních struktur a s nimi i hodnotu z ČR ven. Bylo by ale chybou interpretovat to jako neodvratný osud. České právo nabízí dostatek nástrojů, aby zakladatel ochránil své postavení – jen je musí použít včas a aktivně. Riziko nevzniká tím, že přijde zahraniční investor. Vzniká tím, že firma vstupuje do transakce bez vlastní strategie ochrany IP, ocenění a kontroly. Jinými slovy: makropolitické rozhodnutí o fondu je vnější faktor, ale konkrétní ztráta hodnoty je téměř vždy důsledkem podcenění právní přípravy na úrovni jednotlivé firmy.

Jak vám pomůžeme / Další krok

Pokud zvažujete vstup investora, růstové kolo nebo expanzi do zahraniční holdingové struktury, doporučujeme posoudit rizika dříve, než cokoli podepíšete. V Legal Partners postavíme analýzu na metodice QUADMOND™ a zaměříme se přesně na to, co rozhoduje: ochranu IP, mechanismus ocenění a vašeho výstupu, smluvní pojistky proti vytěsnění a odpovědnost orgánů.

Nabízíme vám nezávaznou konzultaci zdarma s advokátem Legal Partners, na které projdeme strukturu vaší transakce a označíme konkrétní rizikové body i řešení. Ozvěte se nám – čím dříve, tím silnější bude vaše vyjednávací pozice.