Daňové aspekty akvizic: share deal vs. asset deal v praxi

Proč je volba struktury akvizice strategickým, ne jen právním rozhodnutím

U každé akvizice se na začátku rozhoduje fundamentální otázka: co se vlastně kupuje. Buď kupující nabývá podíl či akcie cílové společnosti (share deal), čímž získává „obal" se vším, co je uvnitř – majetkem, smlouvami, zaměstnanci, ale i historickými riziky. Nebo nabývá konkrétní aktiva, případně obchodní závod jako celek (asset deal), a vybírá si, co převezme a co nechá ležet.

Tento na první pohled technický detail má dalekosáhlé daňové důsledky pro obě strany. To, co je výhodné pro prodávajícího (typicky osvobozený příjem u share dealu), bývá nevýhodné pro kupujícího (nemožnost odepisovat pořizovací cenu). Akviziční struktura je proto vždy kompromisem a vyjednávací pákou, jejíž cena se počítá v procentech kupní ceny. Ignorovat ji znamená nechat na stole peníze – nebo zdědit daňovou bombu.

Share deal: koupě obalu i s jeho historií

Při share dealu kupující nabývá podíl ve společnosti s ručením omezeným, akcie nebo družstevní podíl. Cílová společnost zůstává nedotčena – mění se pouze její vlastník. Z toho plyne klíčová vlastnost: veškerá historie firmy jde s ní. Kupující přebírá nejen majetek a tržní pozici, ale i případné doměrky daní, sporné odpočty DPH, skryté závazky či nesplněné podmínky dotací.

Zdanění na straně prodávajícího

Pro prodávajícího je share deal daňově obvykle vstřícnější. U právnické osoby může příjem z prodeje podílu v dceřiné společnosti spadat do režimu osvobození od daně z příjmů (osvobození převodu podílů mateřské společnosti v dceřiné společnosti při splnění podmínek minimálního podílu a doby držby). Pak se zisk z prodeje nezdaní vůbec – proti tomu ovšem stojí, že náklady spojené s držbou podílu nejsou daňově uznatelné (§ 25§ 25 Závazné posouzení poměru výdajů (nákladů) spojených s provozem nemovité věci používané zčásti k činnosti, ze které plyne příjem ze samostatné činnosti, anebo k nájmu a zčásti k soukromým účelům, které lze uplatnit jako výdaj (náklad) na dosažení, zajištění a udržení příjmů(1) Za výdaje (náklady) vynaložené k dosažení, zajištění a udržení příjmů pro daňové účely nelze uznat zejména a) výdaje (náklady) na pořízení hmotného majetku20) a nehmotného majetku,20) s výjimkou uvedenou v § 24 odst. 2, včetně splátek a úroků z úvěrů a zápůjček spojených s jejich pořízením, jsou-li součástí jejich …Oficiální znění ↗ odst. 1 písm. zk) zákona o daních z příjmů).

U fyzické osoby je prodej podílu v s.r.o. ostatním příjmem podle § 10§ 10 Příjmy z nájmu(1) Ostatními příjmy, při kterých dochází ke zvýšení majetku, pokud nejde o příjmy podle § 6 až 8 nebo § 9, a jednotlivými druhy příjmu jsou a) příjmy z příležitostných činností nebo z příležitostného nájmu movitých věcí, včetně příjmů ze zemědělské výroby a lesního a vodního hospodářství, které nejsou provozovány podn…Oficiální znění ↗ odst. 1 písm. c) zákona o daních z příjmů, přičemž výdajem je nabývací cena podílu (§ 10§ 10 Příjmy z nájmu(1) Ostatními příjmy, při kterých dochází ke zvýšení majetku, pokud nejde o příjmy podle § 6 až 8 nebo § 9, a jednotlivými druhy příjmu jsou a) příjmy z příležitostných činností nebo z příležitostného nájmu movitých věcí, včetně příjmů ze zemědělské výroby a lesního a vodního hospodářství, které nejsou provozovány podn…Oficiální znění ↗ odst. 6). Tento příjem může být po splnění zákonného časového testu držby od daně osvobozen; pokud osvobozen není, zdaňuje se rozdíl mezi prodejní a nabývací cenou. Obdobně příjmy z převodu cenných papírů (akcií) podléhají vlastnímu časovému testu.

Pohled kupujícího: žádný odpisový „step-up"

Hlavní nevýhoda share dealu pro kupujícího je absence navýšení daňové vstupní ceny majetku. Společnost po změně vlastníka odepisuje svůj majetek dál ze stejných hodnot jako předtím. Kupující sice zaplatí tržní cenu za podíl, ale tato cena se nepromítne do odpisů – pořizovací cena cenného papíru či podílu je navíc daňově neuznatelná (§ 25§ 25 Závazné posouzení poměru výdajů (nákladů) spojených s provozem nemovité věci používané zčásti k činnosti, ze které plyne příjem ze samostatné činnosti, anebo k nájmu a zčásti k soukromým účelům, které lze uplatnit jako výdaj (náklad) na dosažení, zajištění a udržení příjmů(1) Za výdaje (náklady) vynaložené k dosažení, zajištění a udržení příjmů pro daňové účely nelze uznat zejména a) výdaje (náklady) na pořízení hmotného majetku20) a nehmotného majetku,20) s výjimkou uvedenou v § 24 odst. 2, včetně splátek a úroků z úvěrů a zápůjček spojených s jejich pořízením, jsou-li součástí jejich …Oficiální znění ↗ odst. 1 písm. c) zákona o daních z příjmů). Případný kladný rozdíl z ocenění (goodwill) vzniklý jinak než koupí závodu rovněž naráží na omezení daňové uznatelnosti (§ 25§ 25 Závazné posouzení poměru výdajů (nákladů) spojených s provozem nemovité věci používané zčásti k činnosti, ze které plyne příjem ze samostatné činnosti, anebo k nájmu a zčásti k soukromým účelům, které lze uplatnit jako výdaj (náklad) na dosažení, zajištění a udržení příjmů(1) Za výdaje (náklady) vynaložené k dosažení, zajištění a udržení příjmů pro daňové účely nelze uznat zejména a) výdaje (náklady) na pořízení hmotného majetku20) a nehmotného majetku,20) s výjimkou uvedenou v § 24 odst. 2, včetně splátek a úroků z úvěrů a zápůjček spojených s jejich pořízením, jsou-li součástí jejich …Oficiální znění ↗ odst. 1 písm. zh) a zi)).

Asset deal: koupě vybraného majetku a závodu

Při asset dealu kupující nabývá konkrétní aktiva – nemovitosti, stroje, zásoby, pohledávky, práva duševního vlastnictví – nebo rovnou obchodní závod jako organizovaný soubor jmění. Výhodou je selektivita: kupující si může vybrat, která aktiva převezme, a vyhnout se nechtěným závazkům. Riziko skrytých daňových dluhů cílové firmy zde z principu nepřechází stejně automaticky jako u share dealu (s výjimkami danými přechodem závazků při převodu závodu).

Daňová výhoda kupujícího: odpisy z reálné ceny

Pro kupujícího je asset deal atraktivní právě možností odpisovat majetek z nově stanovené pořizovací ceny. Kupní cena přiřazená k jednotlivým aktivům (alokace ceny) se stává základem pro daňové odpisy hmotného majetku. To u kapitálově náročných firem znamená dlouhodobou úsporu na dani z příjmů – při sazbě 21 % (§ 21§ 21 Obchodní majetek poplatníka daně z příjmů právnických osob(1) Sazba daně činí 21 %, pokud v odstavcích 2 a 3 není stanoveno jinak. Daň se vypočte jako součin základu daně sníženého o položky snižující základ daně a o odčitatelné položky od základu daně zaokrouhleného na celé tisíce Kč dolů a sazby daně. (2) Sazba daně činí u základního investičního fondu 5 %. (3) Sazba daně č…Oficiální znění ↗ odst. 1 zákona o daních z příjmů) jde o významnou položku v modelu návratnosti.

Daňová nevýhoda prodávajícího

Co je výhodou pro kupujícího, je zpravidla nevýhodou pro prodávajícího. Zisk z prodeje majetku či závodu vstupuje přímo do základu daně z příjmů prodávající společnosti a zdaní se sazbou 21 %. Prodávající navíc obdrží peníze na úroveň společnosti – aby je dostal vlastník-fyzická osoba, musí je vyplatit jako podíl na zisku (zdaněný srážkou) nebo jiným titulem. Vzniká tak často dvojí úroveň zdanění, kterou share deal eliminuje.

DPH u převodu obchodního závodu

Zásadní úleva u asset dealu se týká DPH. Zákon o dani z přidané hodnoty stanoví, že pozbytí obchodního závodu se nepovažuje za dodání zboží (§ 13§ 13 Vymezení dodání zboží(1) Dodáním zboží se pro účely tohoto zákona rozumí převod práva nakládat se zbožím jako vlastník. (2) Dodáním zboží do jiného členského státu se pro účely tohoto zákona rozumí dodání zboží, které je skutečně odesláno nebo přepraveno do jiného členského státu. (3) Za dodání zboží se pro účely tohoto zákona považuje a) …Oficiální znění ↗ odst. 7 písm. a) zákona o DPH). Převod závodu jako celku tedy nepodléhá DPH – jde o transakci mimo předmět daně, nikoli o osvobozené plnění. Kupující nemá co odpočítávat a prodávající nemá co odvádět.

To je praktický rozdíl proti situaci, kdy se prodávají jednotlivá aktiva mimo režim závodu: pak se uplatní obecná pravidla a převod zboží či nemovité věci je zdanitelným plněním (§ 13§ 13 Vymezení dodání zboží(1) Dodáním zboží se pro účely tohoto zákona rozumí převod práva nakládat se zbožím jako vlastník. (2) Dodáním zboží do jiného členského státu se pro účely tohoto zákona rozumí dodání zboží, které je skutečně odesláno nebo přepraveno do jiného členského státu. (3) Za dodání zboží se pro účely tohoto zákona považuje a) …Oficiální znění ↗ odst. 1 zákona o DPH), u nemovité věci s okamžikem uskutečnění podle § 21§ 21 Obchodní majetek poplatníka daně z příjmů právnických osob(1) Sazba daně činí 21 %, pokud v odstavcích 2 a 3 není stanoveno jinak. Daň se vypočte jako součin základu daně sníženého o položky snižující základ daně a o odčitatelné položky od základu daně zaokrouhleného na celé tisíce Kč dolů a sazby daně. (2) Sazba daně činí u základního investičního fondu 5 %. (3) Sazba daně č…Oficiální znění ↗ odst. 2 zákona o DPH. Nesprávné posouzení, zda jde o převod závodu, nebo jen souboru aktiv, je jednou z nejčastějších a nejdražších chyb – buď firma neodvede DPH, kterou měla, nebo naopak zbytečně zatíží cash-flow daní, na kterou druhá strana nemá nárok na odpočet.

Přenos daňových ztrát a další daňové atributy

Klíčovou hodnotou cílové firmy mohou být daňové ztráty z minulých let, které lze za zákonných podmínek odečíst od budoucího základu daně. Zde je rozdíl mezi oběma strukturami zásadní:

• Share deal: ztráty zůstávají uvnitř společnosti a teoreticky je lze využít dál. Pozor ovšem na zákonné omezení – při podstatné změně ve složení společníků se uplatnění dříve vyměřené ztráty omezuje, pokud nedojde k zachování stejné činnosti (test stejné činnosti). Akvizicí podílu se právě taková podstatná změna často spustí.
• Asset deal: daňová ztráta je atributem prodávající společnosti a na kupujícího nepřechází. Pokud je hlavní hodnotou cíle nahromaděná ztráta, asset deal ji znehodnotí.

Podobně je třeba prověřit nedokončené odpisy, opravné položky, rezervy či historii odpočtů DPH a případnou povinnost úpravy odpočtu u dlouhodobého majetku.

Optimalizace akviziční struktury

Praxe nabízí několik osvědčených modelů, jak skloubit zájmy obou stran:

Hledisko	Share deal	Asset deal
Riziko skrytých daňových dluhů	přechází na kupujícího	zpravidla zůstává prodávajícímu
Odpisy z reálné ceny (step-up)	ne	ano
DPH	mimo předmět (převod podílu)	převod závodu mimo předmět (§ 13§ 13 Vymezení dodání zboží(1) Dodáním zboží se pro účely tohoto zákona rozumí převod práva nakládat se zbožím jako vlastník. (2) Dodáním zboží do jiného členského státu se pro účely tohoto zákona rozumí dodání zboží, které je skutečně odesláno nebo přepraveno do jiného členského státu. (3) Za dodání zboží se pro účely tohoto zákona považuje a) …Oficiální znění ↗ odst. 7); jinak zdanitelné
Zdanění prodávajícího	možné osvobození	zisk do základu daně, 21 %
Přenos daňové ztráty	ano, s omezeními	ne
Selektivita aktiv/závazků	nízká	vysoká

Mezi pokročilé techniky patří akviziční SPV s úvěrovým financováním a následnou fúzí s cílem (debt push-down), ovšem s respektem k pravidlům nízké kapitalizace u spojených osob a omezení uznatelnosti finančních nákladů (§ 25§ 25 Závazné posouzení poměru výdajů (nákladů) spojených s provozem nemovité věci používané zčásti k činnosti, ze které plyne příjem ze samostatné činnosti, anebo k nájmu a zčásti k soukromým účelům, které lze uplatnit jako výdaj (náklad) na dosažení, zajištění a udržení příjmů(1) Za výdaje (náklady) vynaložené k dosažení, zajištění a udržení příjmů pro daňové účely nelze uznat zejména a) výdaje (náklady) na pořízení hmotného majetku20) a nehmotného majetku,20) s výjimkou uvedenou v § 24 odst. 2, včetně splátek a úroků z úvěrů a zápůjček spojených s jejich pořízením, jsou-li součástí jejich …Oficiální znění ↗ odst. 1 písm. w) a zk) zákona o daních z příjmů). Dále carve-out problematických aktiv před prodejem, přeměny (rozdělení, odštěpení) pro očištění cíle nebo cenová alokace v rámci asset dealu mířená do rychle odpisovaných tříd majetku.

Typické chyby, které transakci prodraží

• Volba struktury až po podpisu LOI. Daňová architektura se ladí na začátku; po dohodě o ceně už chybí vyjednávací prostor.
• Přehlédnutí osvobozovacích testů. Prodej podílu těsně před splněním časového testu znamená rozdíl mezi nulovým a plným zdaněním.
• Nesprávné posouzení DPH u převodu závodu – záměna režimu „mimo předmět daně" za osvobozené plnění, či naopak zbytečné zdanění souboru aktiv.
• Spoléhání na ztráty, které se neuplatní kvůli změně společníků nebo nepřechodu na kupujícího.
• Podcenění daňové due diligence u share dealu – kupující bez prověrky přebírá doměrky a sankce.
• Chybějící daňové garance a indemnity v SPA, které mají alokovat historická rizika na prodávajícího.

Jak vám pomůžeme / Další krok

Optimální struktura akvizice se nedá zvolit od stolu – závisí na poměru aktiv a ztrát cíle, postavení prodávajícího (právnická vs. fyzická osoba), způsobu financování i časování. V rámci systému řízení rizik QUADMOND™ posoudíme daňovou a právní stránku transakce, navrhneme strukturu šitou na míru a ošetříme rizika v transakční dokumentaci.

Domluvte si nezávaznou konzultaci zdarma s advokátem Legal Partners. Projdeme váš konkrétní záměr, identifikujeme daňové páky i rizika a doporučíme další postup ještě dřív, než podepíšete první závazný dokument.