Scaleup Europe Fund bez Česka: riziko úniku IP a jak ochránit svůj scaleup
Evropa rozjíždí Scaleup Europe Fund za 125 miliard korun, aby udržela klíčové know-how a duševní vlastnictví doma. Česko u toho chybí. Pro majitele českých scaleupů to není abstraktní geopolitika – je to konkrétní tlak na to přijmout zahraniční kapitál za podmínek, které mohou znamenat ztrátu kontroly nad firmou i nad IP. Ukážeme, kde jsou právní páky a jak se bránit.
Co se stalo a proč by vás to mělo zajímat
Evropská komise a skupina národních investorů spouští Scaleup Europe Fund – nástroj v objemu zhruba 125 miliard korun, jehož cílem je zajistit růstový (growth) kapitál pro evropské technologické firmy ve fázi škálování. Deklarovaným záměrem je udržet klíčové know-how a duševní vlastnictví v Evropě a zabránit tomu, aby nejperspektivnější evropské scaleupy skončily v rukou amerických či asijských investorů. Podle reportáže serveru e15 se Česko do této iniciativy nezapojilo (zdroj).
Z pohledu majitele české technologické firmy to není zpráva ze zahraniční rubriky – je to signál o strukturální mezeře v tuzemském ekosystému growth kapitálu. A tato mezera má přímé právní a majetkové důsledky, které dopadají na konkrétní rozvahu vaší firmy.
Orient: kde přesně vzniká riziko
České startupy typicky nemají problém získat pre-seed a seed financování. Problém nastává ve fázi Series B a dále, kdy firma potřebuje desítky až stovky milionů korun na expanzi. Domácí private equity a venture fondy zde nemají dostatečnou kapacitu. Výsledek je předvídatelný:
- Kapitál přichází ze zahraničí, nikoli z Česka.
- Se zahraničním kapitálem přichází zahraniční investiční struktura – holdingová společnost typicky v Nizozemsku, Delaware nebo Lucembursku.
- Do této struktury se přesouvá vlastnictví duševního vlastnictví (patenty, ochranné známky, zdrojový kód, licenční příjmy).
- Rozhodovací centrum a exit se odehrávají mimo českou jurisdikci.
Jinými slovy: absence tuzemského growth kapitálu není jen ekonomický problém, je to kanál, kterým z Česka odtéká hodnota vytvořená českými zakladateli. Neúčast na nástroji jako Scaleup Europe Fund tento kanál nezavírá – naopak ho ponechává otevřený.
České právo a nástroje financování akciové společnosti
Pokud český scaleup zvažuje růstové financování v tuzemské struktuře, primárním nástrojem je akciová společnost a zvyšování jejího základního kapitálu upsáním nových akcií. Zde je několik uzlových bodů, které majitel musí znát dřív, než začne jednat s investorem.
Základní kapitál akciové společnosti musí činit alespoň 2 000 000 Kč, případně 80 000 EUR, pokud společnost vede účetnictví v eurech (§ 246§ 246 § 246(1) Základní kapitál se vyjadřuje v českých korunách. V případě, že akciová společnost vede podle zvláštního zákona účetnictví v eurech, může vyjádřit základní kapitál v eurech. (2) Výše základního kapitálu akciové společnosti je alespoň 2 000 000 Kč, nebo 80 000 EUR.Oficiální znění ↗). To je nízká vstupní hranice; skutečná hodnota se u scaleupu odehrává v emisním ážiu, nikoli v nominálu.
Zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií je přípustné jen tehdy, pokud akcionáři zcela splatili emisní kurs dříve upsaných akcií (§ 474§ 474 Zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií(1) Zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií je přípustné jen tehdy, jestliže akcionáři zcela splatili emisní kurs dříve upsaných akcií, ledaže dosud nesplacená část emisního kursu je vzhledem k výši základního kapitálu zanedbatelná a valná hromada se zvýšením základního kapitálu tímto postupem projeví souhlas.…Oficiální znění ↗ odst. 1) – s výjimkou zanedbatelného zůstatku odsouhlaseného valnou hromadou. Tento na první pohled technický požadavek má praktický dopad: nelze do firmy „naskládat" další investiční kola, aniž jsou předchozí vypořádaná.
Vstupuje-li investor nepeněžitým vkladem (typicky technologie, IP nebo konvertovaná pohledávka), musí představenstvo nebo správní rada předložit valné hromadě písemnou zprávu s důvody, popisem vkladu, způsobem jeho ocenění a výší emisního kursu (§ 474§ 474 Zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií(1) Zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií je přípustné jen tehdy, jestliže akcionáři zcela splatili emisní kurs dříve upsaných akcií, ledaže dosud nesplacená část emisního kursu je vzhledem k výši základního kapitálu zanedbatelná a valná hromada se zvýšením základního kapitálu tímto postupem projeví souhlas.…Oficiální znění ↗ odst. 2). Tato zpráva se navíc uveřejňuje nejméně 7 dní před valnou hromadou na internetových stránkách společnosti (§ 474§ 474 Zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií(1) Zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií je přípustné jen tehdy, jestliže akcionáři zcela splatili emisní kurs dříve upsaných akcií, ledaže dosud nesplacená část emisního kursu je vzhledem k výši základního kapitálu zanedbatelná a valná hromada se zvýšením základního kapitálu tímto postupem projeví souhlas.…Oficiální znění ↗ odst. 3). Pro zakladatele to znamená transparentnost – ale i to, že strukturování vkladu IP nelze improvizovat na poslední chvíli.
Zvláštní pozornost si zaslouží § 255§ 255 § 255(1) Pokud společnost nabývá od zakladatele nebo akcionáře v průběhu 2 let po svém vzniku majetek za úplatu ve výši alespoň 10 % upsaného základního kapitálu, musí být a) úplata stanovena tak, aby nepřesahovala hodnotu nabývaného majetku stanovenou posudkem znalce; ustanovení § 251 a § 468 až 473 se použijí obdobně, a b…Oficiální znění ↗ – tzv. pravidla nabývání majetku od zakladatele nebo akcionáře v prvních dvou letech po vzniku společnosti. Nabývá-li společnost od zakladatele nebo akcionáře majetek za úplatu ve výši alespoň 10 % upsaného základního kapitálu, musí být úplata doložena znaleckým posudkem a nabytí schváleno valnou hromadou (§ 255§ 255 § 255(1) Pokud společnost nabývá od zakladatele nebo akcionáře v průběhu 2 let po svém vzniku majetek za úplatu ve výši alespoň 10 % upsaného základního kapitálu, musí být a) úplata stanovena tak, aby nepřesahovala hodnotu nabývaného majetku stanovenou posudkem znalce; ustanovení § 251 a § 468 až 473 se použijí obdobně, a b…Oficiální znění ↗ odst. 1). To se přímo dotýká situací, kdy zakladatel „prodává" své firmě vlastní IP – častý model u startupů. Pokud se pravidla poruší, platí zákonná domněnka, že členové orgánu nejednali s péčí řádného hospodáře a zakladatel musí vrátit částku převyšující znaleckou cenu (§ 255§ 255 § 255(1) Pokud společnost nabývá od zakladatele nebo akcionáře v průběhu 2 let po svém vzniku majetek za úplatu ve výši alespoň 10 % upsaného základního kapitálu, musí být a) úplata stanovena tak, aby nepřesahovala hodnotu nabývaného majetku stanovenou posudkem znalce; ustanovení § 251 a § 468 až 473 se použijí obdobně, a b…Oficiální znění ↗ odst. 4). To je osobní odpovědnostní riziko, které se snadno přehlédne.
Když je investor veřejnost: veřejná nabídka akcií
Zvláštní režim nastává, pokud scaleup míří k veřejnému úpisu. Upisování akcií na základě veřejné nabídky se řídí předpisy o veřejné nabídce investičních cenných papírů a o prospektu; ustanovení zákona o obchodních korporacích se použijí jen podpůrně (§ 480§ 480 Upsání akcií na základě veřejné nabídky(1) Upisování akcií na základě veřejné nabídky se řídí ustanoveními jiného právního předpisu o veřejné nabídce investičních cenných papírů a prospektu cenného papíru a ustanovení tohoto zákona o postupu při upisování na základě veřejné nabídky se použijí jen tehdy, nebudou-li s nimi v rozporu. (2) Upisování může být pr…Oficiální znění ↗ odst. 1). Podstatné je, že každé zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií, které nevzniká předběžnou smlouvou nebo dohodou akcionářů, se považuje za úpis na základě veřejné nabídky (§ 480§ 480 Upsání akcií na základě veřejné nabídky(1) Upisování akcií na základě veřejné nabídky se řídí ustanoveními jiného právního předpisu o veřejné nabídce investičních cenných papírů a prospektu cenného papíru a ustanovení tohoto zákona o postupu při upisování na základě veřejné nabídky se použijí jen tehdy, nebudou-li s nimi v rozporu. (2) Upisování může být pr…Oficiální znění ↗ odst. 3). Úpis přitom může proběhnout i elektronicky (§ 480§ 480 Upsání akcií na základě veřejné nabídky(1) Upisování akcií na základě veřejné nabídky se řídí ustanoveními jiného právního předpisu o veřejné nabídce investičních cenných papírů a prospektu cenného papíru a ustanovení tohoto zákona o postupu při upisování na základě veřejné nabídky se použijí jen tehdy, nebudou-li s nimi v rozporu. (2) Upisování může být pr…Oficiální znění ↗ odst. 2). Pro firmy uvažující o equity crowdfundingu je toto klíčové rozlišení.
Je-li společnost přijata k obchodování na evropském regulovaném trhu, mění se řada povinností: nevyžaduje se znalecký posudek v některých situacích vytěsnění (§ 392§ 392 § 392Jsou-li účastnické cenné papíry společnosti přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, znalecký posudek podle § 376 odst. 1 se nevyžaduje.Oficiální znění ↗), povinný veřejný návrh smlouvy se předkládá České národní bance, která přezkoumá přiměřenost protiplnění (§ 330§ 330 § 330Jsou-li předmětem povinného veřejného návrhu smlouvy účastnické cenné papíry, které jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, předloží navrhovatel návrh takového veřejného návrhu smlouvy České národní bance a doloží přiměřenost výše protiplnění nabízeného za každý účastnický cenný papír; znalecký posude…Oficiální znění ↗). ČNB může do 15 pracovních dnů vydat rozhodnutí o zákazu učinit veřejný návrh nebo výzvu k odstranění vad (§ 331§ 331 § 331(1) Česká národní banka může ve lhůtě 15 pracovních dnů ode dne doručení veřejného návrhu smlouvy vydat rozhodnutí o zákazu učinit veřejný návrh smlouvy, nebo výzvu k odstranění vad návrhu včetně nedostatečného odůvodnění přiměřenosti protiplnění. (2) Vydání rozhodnutí o zákazu učinit veřejný návrh smlouvy je prvním úk…Oficiální znění ↗). Společnost přitom musí ve svém sídle zpřístupnit údaj o hlavním akcionáři a příslušné podklady a na žádost vydat jejich kopie zdarma (§ 379§ 379 § 379(1) Společnost zpřístupní ve svém sídle k nahlédnutí každému vlastníku účastnického cenného papíru údaj o osobě hlavního akcionáře a znalecký posudek podle § 376 odst. 1. (2) Společnost, jejíž účastnické cenné papíry jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, zpřístupní způsobem podle odstavce 1 údaj o o…Oficiální znění ↗).
Proč to zmiňujeme v kontextu Scaleup Europe Fund? Protože institucionální slabost domácího growth kapitálu tlačí firmy buď do zahraničních privátních struktur, nebo k veřejným trhům – a v obou případech se výrazně mění právní a compliance zátěž. Kdo tyto scénáře nepromyslí předem, řeší je pak pod tlakem termínů investora, což je nejhorší možná vyjednávací pozice.
Decide: pohled řízení rizik QUADMOND™ (kvadrant Q3)
V metodice QUADMOND™ patří tato situace do kvadrantu Q3 – rizika s vysokým dopadem a nízkou aktuální ostražitostí firmy. Zakladatelé jsou zaměřeni na produkt a růst, právní strukturu kapitálu vnímají jako „papírování na později". To je přesně ten typ rizika, které se materializuje najednou a draho.
Konkrétní dopady pro majitele:
Act: konkrétní kroky pro majitele firem
- Zmapujte, kde leží vaše IP. Je-li duševní vlastnictví na fyzických osobách zakladatelů nebo v samostatné entitě, vyřešte to dřív, než přijde investor – ne v term sheetu.
- Připravte kapitálovou strukturu na růst. Ujistěte se, že předchozí emise jsou splacené (§ 474§ 474 Zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií(1) Zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií je přípustné jen tehdy, jestliže akcionáři zcela splatili emisní kurs dříve upsaných akcií, ledaže dosud nesplacená část emisního kursu je vzhledem k výši základního kapitálu zanedbatelná a valná hromada se zvýšením základního kapitálu tímto postupem projeví souhlas.…Oficiální znění ↗ odst. 1) a že jakýkoli vklad IP má připravený znalecký a schvalovací proces (§ 474§ 474 Zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií(1) Zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií je přípustné jen tehdy, jestliže akcionáři zcela splatili emisní kurs dříve upsaných akcií, ledaže dosud nesplacená část emisního kursu je vzhledem k výši základního kapitálu zanedbatelná a valná hromada se zvýšením základního kapitálu tímto postupem projeví souhlas.…Oficiální znění ↗ odst. 2, § 255§ 255 § 255(1) Pokud společnost nabývá od zakladatele nebo akcionáře v průběhu 2 let po svém vzniku majetek za úplatu ve výši alespoň 10 % upsaného základního kapitálu, musí být a) úplata stanovena tak, aby nepřesahovala hodnotu nabývaného majetku stanovenou posudkem znalce; ustanovení § 251 a § 468 až 473 se použijí obdobně, a b…Oficiální znění ↗).
- Nepodceňte investiční dokumentaci. Ochranná ustanovení (tag-along, drag-along, veto práva, anti-dilution) rozhodují o tom, zda zůstanete pánem firmy i po velkém kole.
- Prověřte exitové scénáře předem – ať už privátní prodej, veřejná nabídka (§ 480§ 480 Upsání akcií na základě veřejné nabídky(1) Upisování akcií na základě veřejné nabídky se řídí ustanoveními jiného právního předpisu o veřejné nabídce investičních cenných papírů a prospektu cenného papíru a ustanovení tohoto zákona o postupu při upisování na základě veřejné nabídky se použijí jen tehdy, nebudou-li s nimi v rozporu. (2) Upisování může být pr…Oficiální znění ↗) nebo obchodování na regulovaném trhu (§ 330§ 330 § 330Jsou-li předmětem povinného veřejného návrhu smlouvy účastnické cenné papíry, které jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu, předloží navrhovatel návrh takového veřejného návrhu smlouvy České národní bance a doloží přiměřenost výše protiplnění nabízeného za každý účastnický cenný papír; znalecký posude…Oficiální znění ↗ a násl.).
Neúčast Česka ve Scaleup Europe Fund je legitimním předmětem kritiky státní inovační politiky. Vy jako majitel ale nemůžete čekat, až stát mezeru zaplní. Vaší obranou proti úniku hodnoty do zahraničí je kvalitně postavená právní a kapitálová struktura vlastní firmy.
Jak vám pomůžeme / Další krok
V Legal Partners pomáháme českým technologickým firmám postavit kapitálovou strukturu tak, aby růstové financování neznamenalo ztrátu kontroly ani odliv duševního vlastnictví z Česka. Provedeme vás ochranou IP, strukturováním investičních kol podle zákona o obchodních korporacích i vyjednáváním term sheetů se zahraničními fondy.
Nabízíme vám nezávaznou konzultaci zdarma s advokátem Legal Partners. Projdeme vaši situaci, identifikujeme rizika podle metodiky QUADMOND™ (kvadrant Q3) a navrhneme konkrétní kroky. Ozvěte se – čím dřív strukturu ošetříte, tím silnější je vaše pozice, až přijde investor.
Časté dotazy
Znamená neúčast Česka ve Scaleup Europe Fund, že český startup nezíská growth kapitál?
Ne, ale zvyšuje pravděpodobnost, že kapitál přijde ze zahraničí a se zahraniční investiční strukturou. To s sebou nese riziko přesunu duševního vlastnictví a rozhodovacího centra mimo Česko. Řešením je připravit vlastní kapitálovou a IP strukturu tak, abyste si udrželi kontrolu i po velkém investičním kole.
Jaká rizika hrozí, pokud zakladatel prodá své firmě vlastní IP?
Nabývá-li společnost od zakladatele nebo akcionáře majetek za úplatu alespoň 10 % základního kapitálu v prvních dvou letech po vzniku, musí být úplata doložena znaleckým posudkem a schválena valnou hromadou (§ 255). Při porušení platí domněnka porušení péče řádného hospodáře a zakladatel vrací částku nad znaleckou cenu (§ 255 odst. 4).
Co je považováno za veřejnou nabídku akcií podle zákona o obchodních korporacích?
Každé zvýšení základního kapitálu upsáním nových akcií, k němuž nedochází předběžnou smlouvou nebo dohodou akcionářů, se považuje za úpis na základě veřejné nabídky (§ 480 odst. 3). Řídí se pak zvláštními předpisy o veřejné nabídce a prospektu a úpis lze provést i elektronicky.